Сключване на граждански договор със служител, назначен на безсрочен трудов договор

По първия въпрос – има ли законова пречка гражданския договор да бъде сключен:

Първо да Ви обясня какви са приликите и разликите между граждански и трудов договор и защо думите „назначи” и граждански договор са несъвместими, защото явно основните различия между тези два договора не се разбират.

И трудовият, и гражданският договор са двустранни сделки, в които страните встъпват, за да постигнат целен от тях резултат. Двете страни поемат определени задължения.

Трудовият договор е регламентиран в Кодекса на труда. Предметът на този договор е престирането на работна сила.

Работната сила представлява физическите и умствени способности на човека. Предоставянето ѝ предполага поставянето на работника в определена зависимост от работодателя. Границите на тази зависимост са съществуващото трудово правоотношение и използването на отдадената под наем работна сила съобразно трудовата функция, за която е сключен договорът.

При гражданския договор предмет на договора е определен трудов резултат /договор за изработка/ или  извършването на определение действия от името на възложителя /при договор за поръчка/. Тези договори са регламентирани от Закона за задълженията и договорите.

В питането не сте уточнили за договор за изработка ли става дума или за договор за поръчка.

Различни са отношенията между страните при трудов и при граждански договор.

При трудовия договор работодателят упражнява работодателска власт. Той определя работно време, работно място, организира работния процес, предоставя материали, инструменти, технологии и т.н. Работникът или служителят е длъжен да спазва трудовата дисциплина, да се подчинява на ръководителите, в които трудовият договор го е поставил в йерархична зависимост.

При договорът за изработка изпълнителят сам организира работния процес, набавянето на материалите се договаря с възложителя и може да е негова задача. Възложителят има право да наблюдава работния процес, но няма право да пречи на изпълнителя да изпълнява задълженията си по договора.

По отношение на формата – договорите по ЗЗД за изработка и поръчка не са формални и писмената форма при тях е само форма доказване, а при стопанските субекти, както е при Вас, се касае и за документална обоснованост на стопанската операция, от гледна точка Закон за счетоводството и счетоводни стандарти.

Трудовият договор пък е формален договор и законът за него изисква писмена форма. Това е форма за действителност на трудовия договор. Регистрирането на трудовия договор в регистъра на трудовите договори на Националната агенция по приходите не прави един трудов договор действителен, ако няма писмен трудов договор.

Гражданският договор обикновено е по-кратък от трудовия договор, но срокът не може да се абсолютизира като разлика.

Във Вашия случай явно се нуждаете ежемесечно от изработването на нещо или от извършването на определена услуга. Няма никаква законова пречка, стига да не се касае за трудов договор, т.е. да желаете престиране на работна сила всъщност. Има много трудови функции, които не могат да бъдат осъществявани без трудов договор – напр. да се работи като продавач, като сервитьор и т.н.

Друга важна разлика е, че работодателят е длъжен да заплати на работника дори да не е изпълнил трудовите норми. Освен това работникът получава според изработеното, но не по-малко от уговореното трудово възнаграждение за  пълно изпълнение. Единствено, в случай че неизпълнението е по причини, за които работникът отговаря, ще му се заплати само изработеното. В тежест на доказване на работодателя е, че работникът виновно не е изпълнил трудовите норми.

При договора за изработка и при невъзможно изпълнение, вследствие причина, за която никоя от страните не отговаря, изпълнителят  няма  право да получи възнаграждение /чл.267, ал.1 Закон за задълженията и договорите./

При договора за изработка стопанският риск се понася от изпълнителя, докато при трудовия договор рискът е за работодателя и той не може да иска работникът да заплати бракувана продукция, която се дължи на нормалния производственостопански риск, ако не изпълни задачата.

По отношение на втория въпрос -  дали има ограничения в срока, за който гражданския договор може да бъде сключван:

Не, няма такива законови ограничения. Няма пречка нито всеки ден, нито всяка седмица или всеки месец да сключвате граждански договор с едно и също лице и с един и същ предмет. Няма ограничение и в срока, за който договорът да бъде сключен – всичко зависи от естеството на задачата, която ще поставите на изпълнителя. Договорът може да се изпълни за два, за три месеца или за три години. Никакви законови ограничения няма.

По отношение на третия въпрос – има ли опасност този граждански договор да бъде приравнен на трудов за целите на ЗДДФЛ и КСО:

Инспекцията по труда има право, ако установи престиране на работна сила, без да е сключен трудов договор, /в нарушение на чл. 1, ал. 2 от Кодекса на труда, които изисква тези отношения да се уреждат като трудови/, да обяви съществуването на трудово правоотношение. /Чл. 405а., ал.1 от Кодекса на труда - Когато се установи, че работна сила се предоставя в нарушение на чл. 1, ал. 2, съществуването на трудовото правоотношение се обявява с постановление, издадено от контролните органи на инспекцията по труда. В тези случаи съществуването на трудовото правоотношение може да се установява с всички доказателствени средства. В постановлението се определя началната дата на възникването на трудовото правоотношение./

В такъв случай  чл. 405, ал. 3 от Кодекса на труда Ви задължава да уредите отношенията си като трудови. Единствено, ако заведете дело и докажете, че работникът не е бил добросъвестен, т.е.  е знаел или според обстоятелствата не е могъл да не знае, че отношенията трябва да се уредят с трудов договор, само тогава можете да избегнете уреждането на отношенията като трудови.

За съжаление такъв риск съществува и никой не може да каже каква би била преценката на административния орган. Още повече, че не сте конкретни в питането си точно за каква работа става дума.

Освен това, се допуска предварително изпълнение на постановлението на Инспекция по труда, с което прогласяват трудовите отношения и Ви предлагат да сключите трудов договор.

Това означава, че дори да спечелите делото, от датата на постановлението до датата на влизане в сила на съдебното решение, с което съдът го определя като незаконосъобразно и Вие прекратите без предизвестие трудовия договор, ще дължите осигуровки като за трудов договор. Данъците са в тежест на работника или служителя, респ. на изпълнителя. За Вас би се променил ангажиментът по определянето им, но едва ли ще останат във Ваша тежест, дължимите от лицето данъци върху неговите доходи.

Съветвам Ви много да внимавате при оформянето на гражданския договор. Не бива да вписвате работно време, работно място или място на работа, да пишете за „назначаване”, да вписвате длъжностни задължения и зависимости, защото всичко това предполага трудово правоотношение.

Още по темата: Назначаване на граждански договор след освобождаване от трудов

С уважение:

Нормативна рамка:

- КТ

Вижте КТ тук >>>

- КСО

Вижте КСО тук >>>

Вижте промените в КСО тук >>>