Данъчен кредит при грешка, довела до внос, а не реимпорт на машина

При така изложената фактическа обстановка на първо място не става ясно какво е фактическото движение на въпросната машина, за коя държава е следвало да бъде изнесена и съответно внесена в България на митница Русе. Фактическото движение на въпросната машина е от съществено значение, за да се определи режимът за данъчното и третиране.
 
В запитването е казано само, че машината е закупена на територията на Германия от българско дружество с немски ДДС номер, като е заплатен и ДДС в Германия. Въпросната сделка очевидно е с място на изпълнение в Германия и се подчинява на немското данъчно законодателство. Платеният в Германия ДДС следователно трябва да бъде възстановен съгласно немското данъчно законодателство.
   
Доколкото става ясно от запитването, в случая стоката не се транспортира от територията на друга държава членка до територията на страната при нейната доставка, а само на територията на Германия, поради което условието на чл. 13,  ал. 1 от ЗДДС не е изпълнено и режимът, установен за ВОП, не е приложим. Едно от условията за наличието на вътреобщностно придобиване е пряката и непосредствена връзка между транспорта и доставката на стоката. В този смисъл е и указание № 91-00-241 от 04.06.2009 г. на Изпълнителния директор на НАП, което може да се намери на сайта на агенцията. Следователно за дружеството не е налице ВОП по смисъла на чл. 13, ал. 1 от ЗДДС.
   
Поради тази причина считам, че в случая не може да се приложи и режимът на „трансфер в рамките на едно предприятие” по смисъла на чл. 13, ал. 3 от ЗДДС. В запитването няма данни машината да се превозва от Германия в България. Напротив, говори се за внос, което значи, че въпросната машина би следвало да пристига в България от трета страна. Все пак, в тази връзка следва да се има предвид разпоредбата на чл. 16 от ЗДДС, съгласно която внос на стоки по смисъла на този закон е въвеждането на несъюзни стоки на територията на страната.
 
Съгласно чл. 13, ал. 3 от ЗДДС, за възмездно вътреобщностно придобиване се смята и получаването на стоки на територията на страната от данъчно задължено лице, които ще се използват за целите на неговата икономическа дейност, когато стоките са изпратени или транспортирани от или за негова сметка от територията на друга държава членка, в която лицето е регистрирано за целите на ДДС и където стоките са произведени, извлечени, обработени, закупени, придобити или внесени от него в рамките на неговата икономическа дейност.
     
В случая въпросната разпоредба би била приложима, ако въпросната машина е внесена в Германия от трета страна и след това е транспортирана до България. Тогава биха били приложими разпоредбите, третиращи доставка, направена в рамките на икономическата дейност на едно лице.  
    
Относно правото на данъчен кредит при внос на стоки следва да се има предвид следното:
     
Вносител по смисъла на § 1, т. 38 от ДР на ЗДДС е лицето - длъжник за заплащане на вносните митни сборове, както и лицето, получило стоки на територията на страната от трети страни или територии, които са част от митническата територия на Общността.

Съгласно чл. 71, т. 3 от ЗДДС лицето упражнява правото си на приспадане на данъчен кредит за осъществен от него внос по чл. 16 от ЗДДС, когато притежава митническа декларация, в която е посочено като вносител, и данъкът е внесен по реда на чл. 90, ал. 1 от закона. Т.е. за удостоверяване на качеството „вносител" законът изисква митническа декларация, в която лицето да е вписано като такъв.

Според текста на чл. 68, ал. 1, т. 3 от ЗДДС данъчен кредит е сумата на данъка, която регистрираното по този закон лице има право да приспадне от данъчните си задължения по този закон за осъществен от него внос.

Съгласно чл. 69, ал. 1, т. 2 от ЗДДС, когато стоките се използват за целите на извършваните от регистрираното лице облагаеми доставки и не попадат в ограниченията на право на приспадане на данъчен кредит, предвидени в чл. 70, лицето има право да приспадне начисления данък при внос на стоки по чл. 56 и чл. 57 от същия закон.

Изрично в разпоредбата на чл. 71, т. 3 от ЗДДС е посочено, че в случаите на внос по чл. 16 от закона лицето упражнява правото си на приспадане на данъчен кредит при условие, че:
- лицето притежава митническа декларация, в която същото е посочено като вносител;
- данъкът е внесен по реда на чл. 90, ал. 1 от закона.

Тези две условия трябва кумулативно да бъдат налице, за да се упражни правото на данъчен кредит от лицата, осъществили внос.

Съгласно чл. 90, ал. 1 и ал. 2 от ЗДДС "Внасяне на данъка при внос на стоки", в случаите на внос вносителят на стоки внася ефективно начисления от митническите органи данък в републиканския бюджет, както следва:
-  по сметка на съответното митническо учреждение, оформящо вноса;
- по сметка или в касата на съответното митническо учреждение, оформящо вноса, когато вносителят е нерегистрирано по този закон физическо лице, което не е едноличен търговец.

Още повече в чл. 56 от ЗДДС е посочено, че начисляването на данъка при внос по чл.16 от същия закон се извършва от митническите органи, като размерът на данъка се взема под отчет по реда, определен за митническото задължение, т.е. в ЗДДС е съобразен фактът, че начисляването на данъка при внос по чл. 16 от същия закон следва да става по реда, определен за митническо задължение.

В тази връзка, с оглед уточняване на приложението на чл. 71 от ЗДДС, в чл. 56, ал. 1 от ППЗДДС, е посочено, че право на приспадане на данъчен кредит за платения данък в случаите на внос се упражнява въз основа на:
- митническата декларация или друг документ за внос, издаден или заверен от митническата администрация
-  в този документ данъчнозадълженото лице следва да е посочено като получател или вносител и
-  документът посочва сумата на дължимия данък върху добавената стойност или дава възможност за изчисляването на тази сума. В тази връзка за да е налице право на приспадане на данъчен кредит, регистрираното по този закон лице следва да притежава митническа декларация, в която същото е посочено като получател или вносител.

Предвид гореизложеното и с оглед разпоредбата на чл. 68 и чл. 69 от ЗДДС, считам, че за да е налице право на приспадане на данъчен кредит е необходимо в митническата декларация като получател или вносител да е вписано регистрирано по ЗДДС лице, съгласно българското данъчно законодателство.

С уважение: